Hur hanterar vi att en leverantör gått i konkurs?
Publicerad 22 maj 2018
Hej, vi har en entreprenör som gått i konkurs där vi har 5 olika entreprenader i olika faser med separata kontrakt för var och ett. Vi är mycket angelägna om att kunna fullfölja och slutföra respektive projekt snarast. Vad gäller vid konkurs får vi anlita en ny entreprenör utan upphandling? Om måste vi i så fall hänvisa till LOU 2016:1145 kap 17 § 12. Kan vi återkalla beställningen till konkursboet och vad gäller då med ny entreprenör?
Tacksam för skyndsamt svar!
Tacksam för skyndsamt svar!
Mats Andreason
Publicerad 22 maj 2018
Hej Mats,
Det finns ingen bestämmelse i lagen om offentlig upphandling (LOU) som ger en upphandlande myndighet en rättighet att anlita en ny leverantör utan att göra en ny upphandling i fall ett avtal avslutas på grund av att en befintlig leverantör går i konkurs. Om avtalet inte avslutas kan under vissa förutsättningar avtalet ändras utan en ny upphandling, om ändringen görs med stöd av någon bestämmelse i 17 kap. 9–14 §§ LOU. Bland annat finns en bestämmelse om byte av leverantör.
Ett konkursbo har möjlighet att träda in i leverantörens ställe. Är den upphandlande myndigheten och leverantören (konkursboet) intresserade av att byta ut leverantören kan det vara möjligt enligt 17 kap. 13 § LOU. Ett kontrakt eller ett ramavtal får ändras utan en ny upphandling genom att en leverantör byts ut mot en annan leverantör om det sker enligt bestämmelsen. Förutsättningarna för ett byte är i korthet att den nya leverantören inte ska uteslutas enligt de obligatoriska uteslutningsgrunderna och uppfyller de kvalificeringskrav som ursprungligen ställdes, samt helt eller delvis inträder i den ursprungliga leverantörens ställe till följd av företagsomstruktureringar. Enligt bestämmelsen är ett exempel på företagsomstruktureringar insolvens. Företagsomstruktureringar på grund av insolvens skulle exempelvis kunna bestå i att ett konkursbo säljer hela eller delar av den befintliga verksamheten till ett annat företag.
Därutöver är leverantörsbyte även tillåtet om en underleverantör inträder i leverantörens ställe till följd av en överenskommelse mellan leverantören, myndigheten och underleverantören.
Jag har svårt att se varför 17 kap. 12 § LOU skulle lösa den beskrivna situationen. Bestämmelsen kan tillämpas för att göra ändringar av avtalet med den befintliga leverantören (konkursboet). Notera dock att båda parterna ska vara överens för att göra en ändring av ett avtal. Av din beskrivning framgår att ni har ett intresse av att anlita en annan leverantör än den som är i konkurs. En ändring enligt den nämnda bestämmelsen ger er inte rätten att anlita en annan leverantör utan en ny upphandling.
Har en upphandlande myndighet ett intresse av att avsluta ett kontrakt i förtid kan det vara lämpligt att utreda vilka möjligheter som finns att avsluta kontraktet, exempelvis om kontraktet innehåller villkor om hävning vid konkurs. Om avtalet avlutas måste en ny upphandling göras.
Läs mer
Läs mer om ändringar av avtal i vår uppdragsrapport Ändringar av kontrakt och ramavtal. Där finns en utförlig beskrivning av dessa bestämmelser (se framförallt s. 34–35 angående byte av leverantör).
Se exempel på tillämpning av bestämmelsen i Högsta förvaltningsdomstolens dom i mål nr 5807-19.
Källhänvisningar
Det finns ingen bestämmelse i lagen om offentlig upphandling (LOU) som ger en upphandlande myndighet en rättighet att anlita en ny leverantör utan att göra en ny upphandling i fall ett avtal avslutas på grund av att en befintlig leverantör går i konkurs. Om avtalet inte avslutas kan under vissa förutsättningar avtalet ändras utan en ny upphandling, om ändringen görs med stöd av någon bestämmelse i 17 kap. 9–14 §§ LOU. Bland annat finns en bestämmelse om byte av leverantör.
Ett konkursbo har möjlighet att träda in i leverantörens ställe. Är den upphandlande myndigheten och leverantören (konkursboet) intresserade av att byta ut leverantören kan det vara möjligt enligt 17 kap. 13 § LOU. Ett kontrakt eller ett ramavtal får ändras utan en ny upphandling genom att en leverantör byts ut mot en annan leverantör om det sker enligt bestämmelsen. Förutsättningarna för ett byte är i korthet att den nya leverantören inte ska uteslutas enligt de obligatoriska uteslutningsgrunderna och uppfyller de kvalificeringskrav som ursprungligen ställdes, samt helt eller delvis inträder i den ursprungliga leverantörens ställe till följd av företagsomstruktureringar. Enligt bestämmelsen är ett exempel på företagsomstruktureringar insolvens. Företagsomstruktureringar på grund av insolvens skulle exempelvis kunna bestå i att ett konkursbo säljer hela eller delar av den befintliga verksamheten till ett annat företag.
Därutöver är leverantörsbyte även tillåtet om en underleverantör inträder i leverantörens ställe till följd av en överenskommelse mellan leverantören, myndigheten och underleverantören.
Jag har svårt att se varför 17 kap. 12 § LOU skulle lösa den beskrivna situationen. Bestämmelsen kan tillämpas för att göra ändringar av avtalet med den befintliga leverantören (konkursboet). Notera dock att båda parterna ska vara överens för att göra en ändring av ett avtal. Av din beskrivning framgår att ni har ett intresse av att anlita en annan leverantör än den som är i konkurs. En ändring enligt den nämnda bestämmelsen ger er inte rätten att anlita en annan leverantör utan en ny upphandling.
Har en upphandlande myndighet ett intresse av att avsluta ett kontrakt i förtid kan det vara lämpligt att utreda vilka möjligheter som finns att avsluta kontraktet, exempelvis om kontraktet innehåller villkor om hävning vid konkurs. Om avtalet avlutas måste en ny upphandling göras.
Läs mer
Läs mer om ändringar av avtal i vår uppdragsrapport Ändringar av kontrakt och ramavtal. Där finns en utförlig beskrivning av dessa bestämmelser (se framförallt s. 34–35 angående byte av leverantör).
Se exempel på tillämpning av bestämmelsen i Högsta förvaltningsdomstolens dom i mål nr 5807-19.
Källhänvisningar
- 17 kap. 13 § lag (2016:1145) om offentlig upphandling (LOU) – byte av leverantör
- 17 kap. 13 § tredje stycket LOU - leverantörsbyte även tillåtet om en underleverantör inträder i leverantörens ställe till följd av en överenskommelse mellan leverantören, myndigheten och underleverantören.
- Högsta förvaltningsdomstolens dom i mål nr 5807-19 - när byte av leverantör ska anses godtagbart
Gustav
25 maj 2018 (Uppdaterat 05 juni 2020)
Du skriver "Om avtalet avlutas måste en ny upphandling göras." Men om vi har antagit 3 olika leverantörer till produktområdet och det enbart är 1 leverantör som går i konkurs. Kan vi inte bara avsluta avtalet med dem och behålla och avropa från övriga 2. Måste vi göra om hela upphandlingen?
Hur hanterar man förövrigt avtalet när en leverantör går i konkurs, måste man formellt säja upp avtalet eller liknande?
Hur hanterar man förövrigt avtalet när en leverantör går i konkurs, måste man formellt säja upp avtalet eller liknande?
Nina
12 november 2024
Hej Nina,
Vi tolkar din fråga som att det rör sig om ett ramavtal där den upphandlande organisationen har tecknat ramavtal med flera leverantörer. Återkoppla gärna om vi har missförstått din fråga.
För ramavtal med flera leverantörer kan det finnas möjligheter att låta ramavtal med kvarvarande leverantörer bestå, även om en leverantör går i konkurs och inte längre kan fullfölja avtalet. Förutsättningen för avtalets fortsättning beror dels på om avropsordningen fortsättningsvis fungerar enligt gällande avtalsvillkor och dels om förändringen av ett minskat antal leverantörer inte får större konsekvenser eller effekter än att de är tillåtna enligt ändringsbestämmelserna i upphandlingsregelverket.
Ramavtal med förnyad konkurrensutsättning
Är det ett ramavtal med förnyad konkurrensutsättning innebär det att avrop görs genom att ramavtalsleverantörerna bjuds in för att lämna anbud för ett specifikt behov. Förutsättningen för att den här avropsordningen fungerar är att det finns fler än en ramavtalsleverantör att tillfråga. Då finns det förutsättningar för att upprätthålla avropsordningen och därmed fortsätta avtalsrelationen med kvarvarande leverantörer. För det fall att det faktiskt endast återstår en leverantör i ramavtalet är det inte längre möjligt att upprätthålla avropsordning enligt avtal. För mer information om den situationen, läs inlägget Går det att ha förnyad konkurrensutsättning i ett ramavtal med en leverantör? i vår Frågeportal.
Ramavtal med samtliga villkor fastställda
Är det istället ett ramavtal med samtliga villkor fastställda ska tilldelning av kontrakt ske enligt den fördelningsnyckeln som framgår av ramavtalet. Oavsett om det rör sig om rangordning eller andra objektiva grunder bör det sannolikt finnas förutsättningar att upprätthålla avropsordningen enligt avtal. För mer ingående resonemang om en den situationen, se inlägget Vad händer när det inte går att teckna avtal med antalet leverantörer som man angav i upphandlingen? i vår Frågeportal.
Ändring av antalet leverantörer påverkan av avtalets förutsättningar
Oavsett vilken avropsordning som används i ramavtalet kan ändringen av antal leverantörer i ramavtalet få effekter som innebär att ramavtalet ändras i en sådan riktning som innebär att, om förändringen varit känd vid tidpunkten för upphandlingens genomförande, hade det påverkat utgången vid det konkurrensuppsökande skedet. Det vill säga; skulle fler leverantörer ha valt att lämna anbud om de visste att ramavtalet skulle tilldelas färre leverantörer? Om så är fallet så finns en risk att en leverantör som inte valde att lämna anbud, på grund av den angivna fördelningsnyckeln och antal leverantörer, kan anses ha lidit eller riskerar att lida skada och att det därmed finns en grund att ansöka om överprövning av upphandlingen. Läs mer om liknande situation i inlägget Får en myndighet välja att säga upp avtalet med endast en av leverantörerna i ett ramavtal? i vår Frågeportal.
Hantering av avtal med leverantör som går i konkurs
Den praktiska hanteringen för att avsluta ett avtal i förtid ska som utgångspunkt göras i enlighet med gällande avtalsvillkor. I avsaknad av sådana villkor, bör avslutandet av avtalet dokumenteras på lämpligt sätt. Exempelvis genom skriftlig dokumentation med motivering till varför avtal avslutas i förtid som avtalsparterna undertecknar eller på annat sätt bekräftar innebörden av att avtalet avslutas. Beroende på omständigheterna i det enskilda fallet kan andra förpliktelser aktualiseras exempelvis återlämning av utrustning/lager eller radering av data.
Med vänlig hälsning,
Vi tolkar din fråga som att det rör sig om ett ramavtal där den upphandlande organisationen har tecknat ramavtal med flera leverantörer. Återkoppla gärna om vi har missförstått din fråga.
För ramavtal med flera leverantörer kan det finnas möjligheter att låta ramavtal med kvarvarande leverantörer bestå, även om en leverantör går i konkurs och inte längre kan fullfölja avtalet. Förutsättningen för avtalets fortsättning beror dels på om avropsordningen fortsättningsvis fungerar enligt gällande avtalsvillkor och dels om förändringen av ett minskat antal leverantörer inte får större konsekvenser eller effekter än att de är tillåtna enligt ändringsbestämmelserna i upphandlingsregelverket.
Ramavtal med förnyad konkurrensutsättning
Är det ett ramavtal med förnyad konkurrensutsättning innebär det att avrop görs genom att ramavtalsleverantörerna bjuds in för att lämna anbud för ett specifikt behov. Förutsättningen för att den här avropsordningen fungerar är att det finns fler än en ramavtalsleverantör att tillfråga. Då finns det förutsättningar för att upprätthålla avropsordningen och därmed fortsätta avtalsrelationen med kvarvarande leverantörer. För det fall att det faktiskt endast återstår en leverantör i ramavtalet är det inte längre möjligt att upprätthålla avropsordning enligt avtal. För mer information om den situationen, läs inlägget Går det att ha förnyad konkurrensutsättning i ett ramavtal med en leverantör? i vår Frågeportal.
Ramavtal med samtliga villkor fastställda
Är det istället ett ramavtal med samtliga villkor fastställda ska tilldelning av kontrakt ske enligt den fördelningsnyckeln som framgår av ramavtalet. Oavsett om det rör sig om rangordning eller andra objektiva grunder bör det sannolikt finnas förutsättningar att upprätthålla avropsordningen enligt avtal. För mer ingående resonemang om en den situationen, se inlägget Vad händer när det inte går att teckna avtal med antalet leverantörer som man angav i upphandlingen? i vår Frågeportal.
Ändring av antalet leverantörer påverkan av avtalets förutsättningar
Oavsett vilken avropsordning som används i ramavtalet kan ändringen av antal leverantörer i ramavtalet få effekter som innebär att ramavtalet ändras i en sådan riktning som innebär att, om förändringen varit känd vid tidpunkten för upphandlingens genomförande, hade det påverkat utgången vid det konkurrensuppsökande skedet. Det vill säga; skulle fler leverantörer ha valt att lämna anbud om de visste att ramavtalet skulle tilldelas färre leverantörer? Om så är fallet så finns en risk att en leverantör som inte valde att lämna anbud, på grund av den angivna fördelningsnyckeln och antal leverantörer, kan anses ha lidit eller riskerar att lida skada och att det därmed finns en grund att ansöka om överprövning av upphandlingen. Läs mer om liknande situation i inlägget Får en myndighet välja att säga upp avtalet med endast en av leverantörerna i ett ramavtal? i vår Frågeportal.
Hantering av avtal med leverantör som går i konkurs
Den praktiska hanteringen för att avsluta ett avtal i förtid ska som utgångspunkt göras i enlighet med gällande avtalsvillkor. I avsaknad av sådana villkor, bör avslutandet av avtalet dokumenteras på lämpligt sätt. Exempelvis genom skriftlig dokumentation med motivering till varför avtal avslutas i förtid som avtalsparterna undertecknar eller på annat sätt bekräftar innebörden av att avtalet avslutas. Beroende på omständigheterna i det enskilda fallet kan andra förpliktelser aktualiseras exempelvis återlämning av utrustning/lager eller radering av data.
Med vänlig hälsning,
Therese
Jurist
14 november 2024
Fråga oss!
Frågeservice är stängt den 29 april på grund av verksamhetsutveckling. På grund av en stor mängd inkomna frågor har vi just nu längre svarstider i Frågeportalen.